美中貿易大戰之301條款

(作者:余賢東 老師/財經法律研究所)
第二次世界大戰之後,美國因未受戰火波及而崛起成為世界強國,加上自然資源豐富與各國人才的努力,遂成為主導全球經濟發展的領頭羊;中國大陸自1978年改革開放以來,經濟快速成長而與美國、歐盟成為鼎立之勢,然歐盟因英國脫歐事件略顯分崩離析危機,中國遂與美國分庭抗禮,川普總統上台後採取了提高關稅、查處中興通訊(ZTE)、貿易制裁等措施,與中國形成了白熱化的衝突。
川普總統於今(2018)年3月22日正式簽署了一份總統備忘錄,準備動用「301條款」對付中國大陸,原因是美中貿易逆差龐大、中國企業屢屢竊取美商企業營業秘密等智慧財產權問題;其實,美國在1989年至2009年長達20餘年的期間內,也曾將台灣先後列入301條款的「優先觀察名單」與「一般觀察名單」之中,多次在台美貿易談判時要求我方開放市場、提供美商更多的貿易優惠措施,背後倚賴的就是這項如同「終極武器」般的301條款。
301條款的來源是美國《1974年美國貿易法》第182節第301條款的規定,美國貿易代表辦公室根據此條款檢視每一個貿易往來的國家,是否對於美國輸出的智慧財產權商品提供妥適的保護;該貿易代表辦公室會發行年報,提供美國政府部門參考是否對為保護美國智慧財產權的國家進行貿易制裁;中國大陸今年已經連續第14年被美國列入301優先觀察名單,美國民眾因為失業率居高不下亦怨懟中國大陸,川普總統乘民氣可用之際,以「保護智慧財產權」的旗號展開貿易制裁,不論是真正的理由或僅是表面的藉口,都凸顯了智慧財產權的地位與重要性,值得吾人關注。

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補習班的「駭客任務」

(作者:余賢東 老師/財經法律研究所)
筆者二十多年前在馬祖南竿服役時,連上有位資訊系畢業的輔導長,某日閒聊時大夥兒吹起牛來,輔導長說:「只要給我一台連網的電腦,就能駭進各家銀行的資料庫,將你的存款金額後面多一個零喔!」有些弟兄兩眼放光、恨不得馬上搞台電腦來試試;筆者雖然也很讓自己的存款後面多上很多個零,但是想起刑法第358條的「無故輸入他人帳號密碼、破解使用電腦之保護措施或利用電腦系統之漏洞,而入侵他人之電腦或其相關設備者」,可能會被判處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科十萬元以下罰金,就打消了這個念頭。
話說民國99年8月間,報載台中市「康培士補習班」以駭客手法竊取競爭對手「哥倫比亞美語補習班」的兩萬多筆客戶資料、客戶訪談紀錄及相關營業資訊,作為擴張業務之用;被偷取資料的補習班提起附帶民事訴訟要求偷資料的補習班賠償二點四億多元的金額,台中地方法院審酌這兩萬多筆客戶資料的價值時,參考了原告提供的廣告費用支出明細、推估的來客成交率等資料,最後認定這些資料的商業利益為一千二百萬元;另外,被告補習班雇用原告補習班的離職員工,竊取原告之營業秘密(即:客戶資料),法院認為這是典型的同業競爭商業間諜模式,加罰懲罰性賠償金三百萬元;合計共應賠償一千五百萬元,才能彌補原告補習班的損失。
筆者仔細地看了報導中的人名,確認不是當兵時的輔導長,才鬆了一口氣;回頭想想服役時的閒聊與吹牛,雖然只是打發時間的鬼扯蛋,但也讓苦悶的外島生活留下了些許有趣的回憶。

(相關報導請參考99年8月21日中國時報第C2版報導:「補習班惡鬥偷個資、判賠1500萬」)
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參考書的題庫光碟值多少?

(作者:余賢東 老師/財經法律研究所)

在105年12月的時候,報載新竹縣竹北市北辰補習班因長年侵害知名國中教科書出版公司翰林的題庫光碟,新竹地方法院判決該補習班需依和解書如數賠償兩千一百萬元;據報導中翰林出版公司指稱,北辰補習班自95年至102年間,利用該公司出版的題庫光碟製成五十多本講義供補習班使用,後於103年10月間,雙方在警局達成和解賠償兩千一百萬元,事後卻未履約清償,翰林出版公司依此和解契約向新竹地方法院提起民事訴訟,獲得勝訴。
這件報導讓筆者想起當年在台北文山區指南山下的悠遊歲月,住在恆光橋頭的研究生宿舍裡,對門有一位中文研究所的學長,某日抱了一疊高普考的參考書回來,說是接了份編輯參考書的工作;筆者頓時肅然起敬,因為學弟我資質魯鈍,平時連左傳、右傳或是公羊傳、牡羊傳都分不清楚了,聽到精通中國文學的學長竟然搖身一變、升級成了有稿酬可領的作者,就好奇地詢問學長:「這參考書要怎麼編哪?」只見學長嘴角泛起神祕的微笑說道:「學弟啊!這市面上的參考書有這麼多的版本,每一本的內容都不一樣嗎?」筆者回答:「其實都大同小異呢。」學長回答說:「對啦!其實這些參考書都有互相『參考』,免得漏掉重要的題型;所以我也抱一疊回來『參考』看看,應該很快就能編出一本來~~」筆者恍然大悟,原來參考書的「參考」二字還能做這樣的解釋,對中文所學長的國學造詣又佩服了許多。
當然囉,編輯並不是動動剪刀、重新排列的簡單工作而已,如果像前述的補習班案例,以「重製、改作」的方式侵害了題庫光碟的著作權,就得付出兩千一百萬元的鉅額賠償,不可不慎。
(相關報導請參考105年12月11日自由時報第A12版報導:「抄襲參考書題庫,補習班判賠2100萬」)
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「塭仔港烏魚子」能不能註冊商標?

(作者:余賢東 老師/財經法律研究所)
彰化鹿港北邊有個小小的漁港,名叫「塭仔港」,筆者家中的女王偶爾會前往採買新鮮漁獲;每逢農曆冬至前後的烏魚產季,漁民們捕撈大量的烏魚返港,通常會先取下烏魚卵與魚膘,然後加工製成較高價的烏魚子與烏魚膘販售;另外,烏魚取下卵與膘後的身價大跌,魚的體形像個空殼似的,被漁民稱為「烏魚殼」,喜歡吃烏魚魚肉的民眾可以單獨購買回家烹煮享用。
上星期有位民眾來筆者辦公室申請商標,拿出文件一看,想要提出申請的商標竟然是「塭仔港烏魚子」,筆者就笑著問:「您是從彰化縣線西鄉塭仔港漁港來的吧?烏魚子是自家捕獲製作的吧?」這位民眾回答:「對啊!余先生您怎麼知道?」

筆者進一步回答說:「商標法裡有一條規定,如果看到商標就知道您在賣什麼?這商標恐怕就會被駁回而無法註冊。」民眾不解地追問:「為什麼呢?我查過你們商標局的電腦資料庫,沒有人註冊『塭仔港烏魚子』啊!為什麼我註不了冊呢?」
筆者只好翻開商標法的條文,開始向這位民眾解說第29條與第30條規定了總共18種不得註冊的事由,其中當然有這位民眾提到的「相同或近似」於他人商標者不得註冊,也還有「說明性」文字或圖形不得註冊的條款;

舉例來說,只要是位於大甲區的草蓆製造商都可以在產品上標示「大甲草蓆」四字,主管機關自不得核准某特定廠商享有專用權利,否則其他廠商用了就會被告,產業競爭秩序就被破壞掉了。這位民眾聽完了筆者的解說之後,表示理解並繼續詢問:「那我可不可以用自家漁船的名字來申請呢?」

筆者查詢後覺得可行,民眾就回去將漁船名字設計成美麗的圖案、準備近日內再來遞件了。

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「珍珠奶茶」與「脫水機」的關係

(作者:余賢東 老師/財經法律研究所)

「珍珠奶茶」與「脫水機」有什麼關係呢?大概是喝奶茶時不小心打翻了飲料杯子,衣服弄髒後拿去洗完脫水才會用得著「脫水機」吧?但是,如果有人利用脫水機拿到珍珠奶茶製程的「發明專利證書」,那可就厲害了吧?

故事起源自104年10月初的記者詢問電話(請參閱本專欄105年5月1日文章:「黑糖珍珠奶茶」有專利嗎?)鑒於食品口味欲取得專利的機會甚低,當時筆者對於「郭姐茶坊」店主申請專利與警告他人的行為頗不以為然;後來這件第104130111號「粉圓製品及其製程與製程系統」發明申請案竟然於106年9月核准,引起鄉民們的關注與討論,筆者也查了核准公告的資料,發現了一項與眾不同的新裝置:「一擾流清洗機構…可整體涵蓋式地以一擾動水流清洗該第一階半成品,以形成一第二階半成品…」,這到底是什麼東西啊?
筆者比較了一般粉圓的製程與郭姐的製程,瞭解一般店家先煮好粉圓後,要以冷水沖洗粉圓並用手搓掉表面的黏膜去除苦味,可是用手搓揉難免有遺漏之處;於是呢,郭姐就用了「擾流清洗機構」可以整體涵蓋式地清洗粉圓,讓每一顆粉圓的薄膜都去除得乾乾淨淨;但是當筆者翻開圖示、仔細端詳這具「擾流清洗機構」的時候,突然覺得彷彿有似曾相識的感覺…這明明就是家裡陽台上的脫水機嘛!可以拿來這樣子使用喔?

好吧!這樣的製程確實是沒有人做過的創新方法,但是跟原先大家預期的口味專利有所出入,同業只要不用脫水機來處理粉圓、就大可安心地販賣黑糖口味的珍珠奶茶……至於脫水機的衛生嘛,就請郭姐常常清洗乾淨囉!

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